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个人承揽运营者招用的劳作者受伤应否作为工伤处理
作者:张士谦 来历: 发布时刻:13-07-21 17:54:00 浏览量:

     最近在广东和江苏署理的两个案子给我牵动很深,让我看到一种现象——个人承揽运营者逐步成为用人单位转嫁用工危险的遍及有用的手法。两起事例,一同归于陶瓷加工业,一同归于钢铁加工也,出产中发作很多的粉尘。我署理的两位员工都不幸罹患尘肺病。

    劳作联络是职业病确诊的条件,更是工伤承认的条件, 因为无法承认劳作联络,维权被挡在了职业病确诊之外。

    在 承认劳作联络的上述两案中,遇到了相同的问题——“个人承揽运营”。“个人承揽运营”好像成为用人单位躲避用工危险,防备工伤补偿行之有用的手法。个人承揽运营招用的劳作者受伤应否按工伤处理?咱们先看一下处理此问题的一些规范性文件:

    一、劳作部办公厅关于私家包工担任人工伤待遇付出 问题的复函 劳方法[1995]11号 (一九九五年一月十四日)

    假如私家包工担任人是发包单位的员工并归于合法承揽者,其工伤待遇由发包单位 按国家有关规则履行。 假如私家包工担任人与发包单位没有劳作联络而只订立了经济承揽合同,若经济承 包合同中对其工伤问题有清晰约好,则依照合同履行;若经济承揽合同中对其工伤问题 没有约好,则由其自己担任。

    二、原劳作部办公厅《关于怎么承认暂时工用工主体的复函》 (劳办力字[1993]17号)

    四川省劳作厅: 你厅《关于怎么承认暂时工的请示》(川劳仲〔1992〕17号)收悉。经研讨,函复如下:

    你厅提出的某些企业选用承揽合同的方式将一项短期作业发包给私家包工担任人,由包工担任人安排暂时务工人员去完结,务工人员发作工伤后,怎样承认用工主体及补偿职责的问题,咱们以为: 当包工担任人是国有企业的员工时,因为员工自己没有招用暂时工的权力,所以应由企业依照《全民所有制企业暂时工处理暂行规则》(国务院令第41号)担任招用暂时工,并签定劳作合同,暂时工的工伤待遇应按《全民所有制企业暂时工处理暂行规则》处理。

    当包工担任人是社会上的人员时,假如包工担任人经劳作行政部门审阅同意具有用工权,则其应按《私营企业劳作处理暂行规则》(劳政字〔1989〕5号)聘任暂时工,并签定劳作合同,暂时工的工伤待遇应由包工担任人承当,并按《私营企业劳作处理暂行规则》处理。假如包工担任人未经同意不合法用工,劳作行政部门应依照有关规则对其予以处分,暂时工的工伤待遇也应由包工担任人承当,并按一九五三年《劳作保险条例实施细则》第三十六条的规则,以及一九八九年国务院发布的《全民所有制企业暂时工处理暂行规则》的精力处理。

劳作部办公厅 一九九三年三月十二日 
    

    三、关于废止原劳作部办公厅关于怎么承认暂时工用工主体两个复函的告诉

各省、自治区、直辖市劳作和社会保障厅(局):

    经研讨,决议废止原劳作部办公厅《关于怎么承认暂时工用工主体的复函》 (劳办力字[1993]17号)和《关于怎么承认暂时工用工主体的复函》(劳办发 [1994]109号)两个文件。

二○○二年六月二十四日

    综上,曩昔现已失效的文件,基本上规则了包公担任人应当首要承当暂时工的工伤待遇。但是,也或许正是有了上述文件的误导,如今一些企业纷繁仿效。

 

    如今法律规则又是怎么规则“个人承揽运营”的呢?

    一、 《关于建立劳作联络有关事项的告诉》规则不得发包给不具有用工主体资格的安排或许自然人。 
    依据原劳作保障部《关于建立劳作联络有关事项的告诉》第四条的规则,修建施工、矿山企业等用人单位将工程(事务)或运营权发包给不具有用工主体资格的安排或自然人,对该安排或自然人招用的劳作者,由具有用工主体资格的发包方承当用工主体职责。

    二、《劳作合同法》规则发包方承当连带补偿职责。

    《劳作合同法》第九十四条也清晰规则,个人承揽运营违背本法规则招用劳作者,给劳作者形成危害的,发包的安排与个人承揽运营者承当连带补偿职责。因而,发包方应对受伤劳作者承当补偿职责,这是毫无疑问的有充沛法律依据。

    是工伤保险待遇补偿职责仍是人身损失补偿职责?有关规则好像没有清晰,这实践上影响着争议处理的程序和规范。假如是工伤保险待遇补偿职责,那么劳作者应领先请求承认工伤、进行伤残等级判定、裁定和诉讼索赔工伤保险待遇,补偿规范为《工伤保险条例》规则的规范。假如人身危害补偿职责,则劳作者进行法医判定,然后直接提起诉讼要求补偿,补偿规范为《最高人民法院关于审理人身危害补偿案子适用法律若干问题的解说》。

        上述所述“法律职责”是哪种性质的法律职责?

    发包方将工程(事务)发包给自然人的行为违法,不符合国家关于发包的规则,自然人不具有承揽工程(事务)的主体资质,也就是说,法律上并不认可这样的承揽联络。关于个人承揽运营者招用劳作者进行劳作的,能够理解为他作为发包方的一个处理人员,对劳作者行进着从招用到详细用工以及发放劳作报酬方面的处理权,仅代表发包方行使罢了,类似于一个单位的主管或部门经理的人物,这样就能理顺发包方和劳作者之间的劳作联络。

    理顺了上述的根底法律联络,那么在运营过程中发作事端损伤后,发作的补偿职责及规范也就承认了,即《工伤保险条例》规则的工伤补偿职责及工伤待遇规范。

    正是有了上述的逻辑,才有了一些当地规则如:

《江苏省关于在当时微观经济形势下妥善审理劳作争议案子的辅导定见》

5、妥善处理个人承揽引起的工伤保险补偿胶葛。用人单位将工程(事务)或运营权发包给不具有用工主体资格的安排或自然人,由具有用工主体资格的发包方对该安排或自然人招用的劳作者承当工伤保险职责。用人单位未参与工伤保险的,由用人单位依照《工伤保险条例》规则的工伤保险待遇项目和规范予以补偿,承揽运营者承当连带补偿职责。

     但是,在实践中,或许是咱们的裁定员、法官对上述规则与逻辑不通晓而误判,亦或是枉法裁判,弱者维权检测的不仅仅是一个社会法治的开展程度,更拷问每一个法官、裁定员公平、正义与良知。司法公信力需求你们一个个公平判定来建立,请据守底线。

张士谦

2013年7月21日

 

 




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